1. Cơ cấu ban kiểm soát công ty cổ phần
Cơ cấu của Ban kiểm soát nhìn chung bao gồm:
- Ban giám sát.
- Thành viên BKS chuyên trách.
- Thành viên BKS không chuyên trách.
Ban kiểm soát có từ 3 đến 5 thành viên với các tiêu chuẩn và điều kiện sau:
- Đủ 21 tuổi trở lên, có đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộc các đối tượng bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp theo quy định của pháp luật như: Chấp hành viên, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức ; Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị của Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan nghiệp vụ, hạ sĩ quan trong các cơ quan, đơn vị Công an nhân dân Việt Nam; Người quản lý, người quản lý chuyên nghiệp của công ty 100% vốn nhà nước, trừ người được cử làm đại diện quản lý phần vốn góp của nhà nước vào công ty khác; Trẻ vị thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự, người mất năng lực hành vi dân sự; Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc bị Tòa án cấm kinh doanh; Các trường hợp khác do luật phá sản quy định. - Không phải là vợ hoặc chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người có chức danh khác.
Theo quy định của pháp luật, các thành viên BKS không được ủy quyền thực hiện chức năng quản lý chung. Thành viên Ban kiểm soát không nhất thiết phải là cổ đông hoặc nhân viên của công ty.
2. Bầu Ban kiểm soát
Như đã nói ở trên, với chức năng là “cơ quan tư pháp” ở trạng thái “thu nhỏ”, để có thể kiểm soát được HĐQT và Ban Giám đốc, BKS phải độc lập. Sự độc lập này cần được phản ánh trong hiến pháp và hoạt động của ban giám sát. Thông qua việc thực hiện chức năng của mình, BKS đảm bảo các quyết định của Hội đồng quản trị, Ban điều hành tuân thủ đúng pháp luật, nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông và bảo vệ lợi ích của Ban điều hành. cổ đông. Sứ mệnh bảo vệ cổ đông và nhà đầu tư là nguồn gốc hình thành, tồn tại và hoạt động của Ban kiểm soát.
Các chức danh của Ban kiểm soát nhìn chung có nhiệm kỳ từ 3 năm đến 5 năm trùng với nhiệm kỳ của Hội đồng quản trị và phải do Đại hội đồng cổ đông bầu ra. Chu trình thực hiện là ĐHĐCĐ bầu Ban kiểm soát. BKS bầu các chức danh cụ thể vào HĐQT. Thông thường, trong ban dù ít người thì ít nhất phải có một thành viên có trình độ chuyên môn về kế toán, kiểm toán.
Thành viên Ban kiểm soát có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế.
Miễn nhiệm hoặc bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát: thành viên Ban kiểm soát bị bãi miễn hoặc bãi nhiệm trong các trường hợp sau:
- Không còn đủ tiêu chuẩn và điều kiện làm thành viên Ban kiểm soát theo quy định trên;
- Không thực hiện quyền, nhiệm vụ của mình trong sáu tháng liên tục, trừ trường hợp bất khả kháng;
- Có đơn xin thôi việc;
- Các trường hợp khác do Điều lệ công ty quy định.
Ngoài các trường hợp quy định trên, thành viên Ban kiểm soát có thể bị miễn nhiệm bất cứ lúc nào theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông. Trường hợp Ban kiểm soát vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ của mình gây thiệt hại cho công ty thì Hội đồng quản trị triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông để nghị quyết miễn nhiệm Ban kiểm soát đương nhiệm và bầu Ban kiểm soát mới thay thế. Nó.
3. Quyền và nhiệm vụ của Ban kiểm soát
- Kiểm soát toàn bộ hệ thống tài chính và việc áp dụng các quy định của công ty: Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, trung thực và cẩn trọng trong công tác quản lý, điều hành hoạt động thương mại, trong tổ chức. , báo cáo tài chính định kỳ của công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý của hội đồng quản trị trình đại hội đồng cổ đông hội đồng quản trị tại cuộc họp thường niên.
Kiểm tra sổ sách kế toán và các tài liệu khác của Công ty, việc quản lý, điều hành hoạt động của Công ty bất cứ khi nào xét thấy cần thiết hoặc theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông. cổ đông.
- Thăm bất thường: Theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông, BKS thực hiện việc thăm bất thường trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày nhận được yêu cầu. Trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày kết thúc cuộc kiểm tra, Ban kiểm soát phải báo cáo và giải trình những điểm mà Hội đồng quản trị cũng như cổ đông, nhóm cổ đông và cổ đông, nhóm cổ đông yêu cầu kiểm tra những điểm đã yêu cầu kiểm tra.
- Can thiệp vào hoạt động của công ty khi cần thiết: Kiến nghị với HĐQT hoặc ĐHĐCĐ các biện pháp nhằm sửa đổi, hoàn thiện và cải tiến cơ cấu tổ chức quản lý, điều hành hoạt động thương mại của công ty. .
- Khi phát hiện có thành viên Hội đồng quản trị hoặc thành viên Đại hội đồng cổ đông, Tổng giám đốc vi phạm nghĩa vụ của người quản lý công ty thì phải thông báo ngay bằng văn bản cho Hội đồng quản trị, đồng thời yêu cầu người thực hiện hành vi vi phạm. hành vi sai trái. chấm dứt vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả.
Cụ thể, theo quy định tại Mục 170 Luật Doanh nghiệp 2020, quyền và nhiệm vụ của BKS như sau:
“Điều 170. Quyền và nghĩa vụ của Ban kiểm soát
Đầu tiên. Ban kiểm soát kiểm soát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty.
- Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, trung thực và cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; tính hệ thống, thống nhất và phù hợp của thông tin kế toán, thống kê, tài chính.
- Đánh giá tính đầy đủ, trung thực và chân thực của báo cáo hoạt động công ty, báo cáo tài chính hàng năm và nửa năm, báo cáo đánh giá công tác quản lý của hội đồng quản trị và báo cáo đánh giá trình đại hội đồng cổ đông. Xem xét các hợp đồng, giao dịch với người có liên quan thuộc thẩm quyền phê duyệt của Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông và kiến nghị đối với các hợp đồng, giao dịch cần phải được Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông chấp thuận.
- Rà soát, xem xét và đánh giá hiệu lực, hiệu quả của hệ thống kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, quản lý rủi ro và cảnh báo sớm của công ty.
- Kiểm tra sổ kế toán, sổ kế toán và các tài liệu khác của công ty, việc quản lý, điều hành hoạt động của công ty khi xét thấy cần thiết hoặc theo nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông hoặc theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 điều 115 của luật này.
- Theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều 115 của Luật này, Ban kiểm soát tiến hành kiểm tra trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày nhận được yêu cầu. Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày kết thúc cuộc kiểm tra, Ban kiểm soát phải báo cáo về những điểm được yêu cầu kiểm tra cho Hội đồng quản trị và cổ đông hoặc nhóm cổ đông yêu cầu. Quyền kiểm soát của Ban kiểm soát quy định tại Điều này không được cản trở hoạt động bình thường của Hội đồng quản trị, không làm gián đoạn hoạt động kinh doanh của công ty.
- Kiến nghị Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông các biện pháp nhằm sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện cơ cấu tổ chức quản lý, giám sát và điều hành hoạt động thương mại của công ty.
- Khi phát hiện thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc vi phạm quy định tại Điều 165 của Luật này thì phải thông báo ngay bằng văn bản cho Hội đồng quản trị, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm và buộc phải giải pháp để khắc phục nó. kết quả.
- Tham dự và tham gia các cuộc tranh luận của Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và các cuộc họp khác của công ty. 10. Sử dụng chuyên gia tư vấn độc lập, bộ phận kiểm toán nội bộ của công ty để thực hiện nhiệm vụ được giao.
- Ban kiểm soát có thể tham khảo ý kiến của Hội đồng quản trị trước khi trình các báo cáo, kết luận và kiến nghị trước Đại hội đồng cổ đông.
thứ mười hai. Các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông.
4. Vị trí của BKS trong công ty
Theo quy định mới nhất, BKS có vị trí độc lập tương đối. Về mô hình, Ban kiểm soát có thể ngang với Hội đồng quản trị và cấp trên Hội đồng quản trị. Nhưng trên thực tế, BKS còn rất khó đạt được vị thế ngang bằng với toàn bộ Hội đồng quản trị. Có nhiều nguyên nhân dẫn đến tình trạng này nhưng chủ yếu là do thành viên BKS thường là những người nắm giữ ít cổ phần trong công ty. Họ hầu như không bao giờ đại diện cho lợi ích của các cổ đông của công ty.
5. Quyền, nghĩa vụ và thù lao của Ban kiểm soát
5.1 Quyền được thông báo về Ban kiểm soát
Thông báo họp, mẫu thông báo họp Hội đồng quản trị và các tài liệu đính kèm phải được gửi cho các thành viên Ban kiểm soát cùng thời điểm và theo phương thức như gửi cho các thành viên Hội đồng quản trị.
Các báo cáo của giám đốc hoặc tổng giám đốc trình lên hội đồng quản trị hoặc các tài liệu khác phát sinh từ công ty được gửi cho các thành viên của ban kiểm soát cùng thời điểm và theo cách thức giống như gửi cho các thành viên của hội đồng quản trị. Các thành viên Ban kiểm soát có quyền xem hồ sơ, tài liệu của công ty lưu giữ tại trụ sở đăng ký, chi nhánh và những nơi khác; được tiếp cận nơi làm việc của các cán bộ quản lý và nhân viên của công ty.
Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và những người quản lý khác phải cung cấp theo yêu cầu của Ban kiểm soát các thông tin, tài liệu đầy đủ, chính xác và tức thời về quản lý, điều hành và kinh doanh. của công ty. .
5.2 Nghĩa vụ của thành viên BKS
Chấp hành nghiêm chỉnh pháp luật, Điều lệ công ty, quyết định của đại hội đồng cổ đông và đạo đức trong việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao.
Thực trạng ban kiểm soát trong công ty cổ phần
Thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm tối đa lợi ích hợp pháp của công ty và cổ đông của công ty.
Trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông của công ty; không được sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của Công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của Công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác. Các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2020 và Điều lệ Công ty.
Trường hợp vi phạm nghĩa vụ nêu trên mà gây thiệt hại cho Công ty hoặc người khác thì thành viên Ban kiểm soát phải chịu trách nhiệm cá nhân hoặc liên đới bồi thường thiệt hại này.
Mọi thu nhập và lợi ích khác mà thành viên Ban kiểm soát trực tiếp hoặc gián tiếp có được do vi phạm các nghĩa vụ nêu trên đều thuộc sở hữu của công ty.
Trường hợp phát hiện thành viên Ban kiểm soát vi phạm nghĩa vụ trong việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao thì Hội đồng quản trị phải thông báo bằng văn bản cho Ban kiểm soát; yêu cầu người vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm và có biện pháp khắc phục hậu quả.
5.3 Thù lao và các lợi ích khác của thành viên Ban kiểm soát
Trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác, thù lao và lợi ích khác của thành viên Ban kiểm soát được thực hiện theo quy định sau:
- Các thành viên Ban kiểm soát được hưởng thù lao theo hoạt động của mình và được hưởng các lợi ích khác do Đại hội đồng cổ đông quyết định. Đại hội đồng cổ đông quyết định mức thù lao chung và ngân sách hoạt động hàng năm của Ban kiểm soát căn cứ vào số ngày làm việc dự kiến, số lượng, tính chất công việc và mức thù lao bình quân hàng ngày của thành viên.
- Các thành viên Ban kiểm soát được chi trả các chi phí ăn, ở, đi lại, chi phí nhờ tư vấn độc lập ở mức hợp lý. Tổng mức thù lao và chi phí này không được vượt quá tổng ngân sách hoạt động hàng năm của Ban kiểm soát đã được Đại hội đồng cổ đông thông qua, trừ trường hợp Đại hội đồng cổ đông có quyết định khác;
- Thù lao và chi phí hoạt động của Ban kiểm soát được tính vào chi phí nghiệp vụ của công ty theo quy định của pháp luật về thuế doanh nghiệp và pháp luật hiện hành và phải được báo cáo thành mục riêng trong báo cáo tài chính hàng năm của công ty.
6. Thực trạng Ban kiểm soát trong các Công ty cổ phần ở Việt Nam
Tuy nhiên, thực tế ở Việt Nam cho thấy, BKS chưa thực hiện hết vai trò bảo vệ cổ đông và nhà đầu tư. Do đó, rủi ro mà nhà đầu tư và cổ đông phải gánh chịu do sự “kém cỏi” của Ban kiểm soát là rất cao. Khi đọc các báo cáo của BKS tại các cuộc họp ĐHĐCĐ, cổ đông thường có cảm giác các báo cáo này chỉ là bản sao của các báo cáo của Hội đồng quản trị và Ban điều hành. Nội dung phần lớn là “khen ngợi” hội đồng quản trị và hội đồng quản trị, rất ít thông tin hữu ích cho cổ đông. Trong một số trường hợp, những điểm cần đưa vào báo cáo của Ban kiểm soát đã được thống nhất trước đó với Hội đồng quản trị và Ban điều hành trong cuộc họp “chuẩn bị” trước đó. Như vậy, trong cuộc họp, vai trò của ban kiểm soát chỉ là ngồi thay cho hội đồng quản trị.
Trong thời gian qua đã xảy ra nhiều khuất tất của hội đồng quản trị và ban giám đốc làm ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền lợi của cổ đông, nhưng đến nay ban kiểm soát vẫn chưa có tiếng nói cảnh báo nào cho đến khi sự việc được giải quyết. Với tư cách là chủ sở hữu công ty và là người bầu ra Ban kiểm soát, chắc chắn cổ đông có lý do để không hài lòng với vai trò và chức năng của Ban kiểm soát.
Hơn nữa, mặc dù quy định pháp luật đã trao cho BKS quyền triệu tập ĐHĐCĐ khi HĐQT không triệu tập họp hoặc vi phạm nghĩa vụ quản lý của mình, nhưng thực tế tại Việt Nam hiện nay cho thấy rất ít trường hợp BKS Hội đồng quản trị thực hiện quyền hạn này.
Có nhiều nguyên nhân khiến BKS chưa thực sự nêu bật được vai trò, trách nhiệm của mình đối với cổ đông. Thường hội đồng quản trị và ban quản lý không thích ban kiểm soát vì nếu không có họ thì hội đồng quản trị và ban giám đốc sẽ không thể quyết định các vấn đề một cách “dọc ngang” mà phải luôn cảnh giác. BKS với tư cách là cơ quan tài phán có thể “tố cáo”. Vì vậy, Hội đồng Quản trị và Ban Giám đốc luôn tìm cách tránh sự kiểm soát đó. Đây chính là nguyên nhân khiến hoạt động của Ban kiểm soát chưa hiệu quả.
Thành lập Ban kiểm soát để bảo vệ quyền lợi của mình nhưng đôi khi chính cổ đông cũng chưa hiểu hết vai trò của mình. Đại hội đồng cổ đông chỉ họp một hoặc hai lần trong năm và mỗi cuộc họp thường diễn ra trong một ngày. Như vậy, trong một số trường hợp, do tính cấp bách của thời điểm, đại hội đồng cổ đông chỉ kịp bầu ban kiểm soát, trao quyền cho chủ tịch hội đồng quản trị ban hành quy chế hoạt động của ban kiểm soát! Với quyền này, đương nhiên chủ tịch hội đồng quản trị phải hạn chế hết mức có thể quyền của ban kiểm soát để mở rộng quyền của mình. Ở một số công ty, cổ đông thậm chí còn thông qua việc HĐQT bổ nhiệm thành viên ban kiểm soát, và đương nhiên HĐQT sẽ cử “người trong cuộc” để gia tăng quyền lực và “cùng hội cùng thuyền”. Bên cạnh đó, tại một số công ty, Hội đồng quản trị và Ban điều hành đôi khi chưa nắm rõ vai trò của Ban kiểm soát, coi Ban kiểm soát là một công việc đơn thuần của công ty, thậm chí vai trò, quyền hạn của Ban kiểm soát cũng không rõ ràng. . Sự tồn tại của Ban kiểm soát vì vậy thường rất hình thức.
Theo quy định của pháp luật, thành viên BKS không được ủy quyền thực hiện chức năng quản lý công ty. Tức là thành viên ban kiểm soát sẽ chỉ là một nhân viên bình thường, nhân viên cấp thấp trong công ty. Ở vai trò kiểm soát viên, họ phải độc lập với hội đồng quản trị và hội đồng quản trị, còn ở vai trò nhân viên, họ phải chịu sự chỉ đạo của hội đồng quản trị và hội đồng quản trị. Một câu hỏi đơn giản đặt ra là trong tình huống này, BKS có thể giám sát độc lập hoạt động của công ty hay không? Dĩ nhiên là không. Chính sự mâu thuẫn giữa hai vai trò này đã khiến cả hai thành viên BKS chịu áp lực lớn và nhìn chung, họ sẽ chọn vai trò nhân viên vì hàng tháng vẫn phải đi nhận lương của công ty.
Bên cạnh tâm lý “dĩ hòa vi quý” của các thành viên BKS, nhiều trường hợp các thành viên BKS còn thông đồng với BQT và BQT để trục lợi bất chính từ việc BKS không được đề cao. tài liệu hợp pháp. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp, văn bản của Hội đồng kiểm tra, giám sát chỉ có giá trị cảnh cáo. Ngay cả khi phát hiện hành vi vi phạm nghĩa vụ quản lý xã hội của hội đồng quản trị và ban giám đốc, ban kiểm soát chỉ có quyền yêu cầu những người có liên quan chấm dứt hành vi vi phạm và có biện pháp khắc phục hậu quả. BKS không có quyền sa thải nhân viên nếu họ vi phạm. Ở Việt Nam, cơ quan nhà nước hay bên thứ ba chỉ quan tâm đến việc ai là người đại diện theo pháp luật của công ty chứ không quan tâm ai là thành viên hay trưởng ban kiểm soát của công ty.
Các báo cáo của Ban kiểm soát được trình bày chung trước Đại hội đồng cổ đông tại mỗi cuộc họp. Thời gian giữa các cuộc họp quá dài nên báo cáo của Ban kiểm soát không còn cập nhật. Ngoài ra, theo quy định hiện hành về hệ thống kế toán, báo cáo hàng năm của Société Anonyme nộp cho cơ quan thuế chỉ bao gồm bảng cân đối kế toán; báo cáo kết quả kinh doanh; báo cáo lưu chuyển tiền tệ và thuyết minh báo cáo tài chính.
Trong quy định về công bố thông tin doanh nghiệp đại chúng, nội dung công bố thông tin báo cáo tài chính năm cũng chỉ bao gồm các tài liệu trên.
Như vậy, báo cáo của Ban kiểm soát không phải là tài liệu bắt buộc phải nộp cho cơ quan giám sát hoặc được truyền đạt theo quy định. Như đã đề cập ở trên, Báo cáo của Ban kiểm soát là tài liệu quan trọng, giúp nhà đầu tư và cơ quan quản lý nhà nước có được cái nhìn toàn cảnh về doanh nghiệp dưới góc độ mà báo cáo tài chính không thể có được. Thông tin trong báo cáo của Ban kiểm soát cũng quan trọng như báo cáo tài chính. Do đó, cần xem xét yêu cầu các công ty trách nhiệm hữu hạn đại chúng, cụ thể là công ty trách nhiệm hữu hạn đại chúng, công bố báo cáo của ban kiểm soát cùng lúc với báo cáo tài chính.
Nếu mọi quyền lực trong công ty cổ phần tập trung vào hội đồng quản trị và ban giám đốc thì không ai dám khẳng định mình không lạm quyền và khi đó cổ đông sẽ không được bảo vệ. Ban kiểm soát là một cơ chế thích hợp để bảo vệ cổ đông. Để làm được điều này, hoạt động của BKS phải được quy định bằng hành lang pháp lý rõ ràng hơn, đồng thời bản thân các cổ đông phải hiểu và sử dụng vai trò của BKS một cách thông minh, phù hợp. Ngoài ra, khi đã được các cổ đông tin tưởng và giao phó quyền lực thì BKS phải có đủ năng lực và bản lĩnh để thực hiện chức năng của mình, các báo cáo của BKS phải thể hiện tính độc lập và trung thực. Chỉ bằng cách này, lợi ích của các cổ đông mới được bảo vệ và công ty tránh được những thiệt hại do sự sụp đổ của công ty cổ phần.
ACC LAW (tổng hợp và phân tích)
Nội dung bài viết:
Bình luận