Thay đổi người đại diện công ty có vốn đầu tư nước ngoài

Khác với thay đổi người đại diện của công ty Việt Nam được thành lập thì thay đổi người đại diện của công ty có vốn đầu tư nước ngoài được tiến hành phức tạp và rườm rà hơn rất nhiều. Các vấn đề về Thay đổi người đại diện công ty có vốn đầu tư nước ngoài được chúng tôi tổng hợp trong bài viết dưới đây:

1. Căn cứ pháp lý

- Luật doanh nghiệp năm 2020 ban hành ngày 17/06/2020 và có hiệu lực vào ngày 01/01/2021

- Luật đầu tư năm 2020 ban hành ngày 17/06/2020 và có hiệu lực vào ngày 01/01/2021

- Nghị định số 31/2021/NĐ-CP của Chính phủ : Quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư

2. Công ty có vốn đầu tư nước ngoài là gì?

Luật Đầu tư năm 2020 không quy định về khái niệm công ty có vốn đầu tư nước ngoài song lại quy định về Tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài là tổ chức kinh tế có nhà đầu tư nước ngoài là thành viên hoặc cổ đông. Tuy nhiên, hiểu một cách cơ bản thì công ty có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam là hình thức đầu tư mà ở đó các nhà đầu tư nước ngoài đầu tư một phần hoặc toàn bộ vốn để lập ra pháp nhân mới tại Việt Nam theo quy định của pháp luật đầu tư hiện hành nhằm thực hiện mục tiêu chung của các nhà đầu tư

Công ty có vốn đầu tư nước ngoài bao gồm những đặc điểm sau:

- Đây là các tổ chức có hình thức đầu tư mang tính ổn định, tính vững bền và tính tổ chức.

- Các nhà đầu tư nước ngoài có quyền sở hữu một phần hay toàn bộ tài sản của doanh nghiệp.

- Thực hiện đồng tư qua các hợp đồng như: 

+ Hợp đồng xây dựng – kinh doanh – chuyển giao: Là hợp đồng, văn bản được ký kết giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và các nhà đầu tư nước ngoài để xây dựng, kinh doanh công trình thuộc kết cấu hạ tầng trong một thời hạn nhất định. Hết thời hạn nhà đầu tư nước ngoài chuyển giao không bồi hoàn công trình đó cho nhà nước Việt Nam. Việc thu hồi vốn cũng như lợi nhuận hợp lý chỉ có thể bằng cách khai thác kinh doanh chính công trình đó trong thời hạn nhất định.

+ Hợp đồng xây dựng – chuyển giao – kinh doanh: Là hợp đồng, văn bản được kết giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và nhà đầu tư nước ngoài để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng. Sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư nước ngoài chuyển giao công trình đó cho nhà nước Việt Nam, chính phủ Việt Nam dành cho nhà đầu tư quyền kinh doanh công trình đó trong một thời hạn nhất định để thu hồi vốn đầu tư và lợi nhuận hợp lý nếu họ muốn.

+ Hợp đồng xây dựng – chuyển giao: Là hợp đồng, văn bản được ký kết giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và nhà đầu tư nước ngoài để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng. Sau khi xây xong nhà đầu tư nước ngoài chuyển giao công trình đó cho nhà nước Việt Nam, chính phủ Việt Nam tạo điều kiện cho nhà đầu tư nước ngoài thực hiện dự án khác để thu hồi vốn đầu tư và lợi nhuận hợp lý.

3. Người đại diện của công ty có vốn đầu tư nước ngoài gồm những ai?

Luật Doanh nghiệp năm 2020, tại Khoản 1, Điều 12 quy định: Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp là cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giải quyết việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án và các quyền, nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật.

Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài có thể là người Việt Nam hoặc người nước ngoài và cũng có thể giữ chức danh chủ tịch hội đồng quản trị, chủ tịch hội đồng thành viên, giám đốc hoặc tổng giám đốc doanh nghiệp.

Khoản 3, Điều 12, Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: Doanh nghiệp phải bảo đảm luôn có ít nhất một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam. Khi chỉ còn lại một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam thì người này khi xuất cảnh khỏi Việt Nam phải ủy quyền bằng văn bản cho cá nhân khác cư trú tại Việt Nam thực hiện quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật. Trường hợp này, người đại diện theo pháp luật vẫn phải chịu trách nhiệm về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ đã ủy quyền.

Như vậy, trong trường hợp doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài muốn thay đổi người đại diện theo pháp luật từ người Việt Nam sang người nước ngoài thì họ phải bổ sung Giấy phép lao động (Work Permit) và thẻ tạm trú (Resident Card) tại Việt Nam còn đối với trường hợp chuyển sang người Việt Nam thì thực hiện thủ tục được quy định về hồ sơ như bình thường

4. Trình tự thủ tục thực hiện Thay đổi người đại diện công ty có vốn đầu tư nước ngoài

Điều 128, Nghị định 31/2021/NĐ-CP quy định về thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh tại Giấy chứng nhận đầu tư gồm:

Doanh nghiệp hoạt động theo Giấy phép đầu tư, Giấy chứng nhận đầu tư (đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh) hoặc giấy tờ có giá trị pháp lý tương đương thực hiện thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật doanh nghiệp.

Trường hợp điều chỉnh đồng thời nội dung đăng ký kinh doanh và nội dung dự án đầu tư, tổ chức kinh tế thực hiện thủ tục điều chỉnh nội dung đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh để được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Sau khi được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, tổ chức kinh tế điều chỉnh nội dung dự án đầu tư tại cơ quan đăng ký đầu tư để được cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định tương ứng

Thông tin về người đại diện theo pháp luật là thông tin được ghi trên Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp được cấp bởi Phòng đăng ký kinh doanh. Do đó, nếu thay đổi về người đại diện theo pháp luật thì phải làm thủ tục đăng ký thay đổi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Các bước được thực hiện the trình tự, thủ tục như sau:

Bước 1: Soạn hồ sơ Thay đổi người đại diện công ty có vốn đầu tư nước ngoài vơi các giấy tờ sau:

- Đơn đề nghị thay đổi người đại diện theo pháp luật theo mẫu quy định trong Thông tư 01/2021/TT-BKHĐT

- Biên bản, quyết định của công ty có ghi rõ nội dung thay đổi người đại diện theo pháp luật

- Quyết định bổ nhiệm người đại diện theo pháp luật mới của ban lãnh đạo công ty

- Bản sao hợp lệ chứng minh nhân dân, căn cước công dân, hộ chiếu của người đại diện theo pháp luật mới

- Bản sao hợp lệ giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, giấy chứng nhận đăng ký đầu tư

- Xác nhận cư trú/ thẻ tạm trú công chứng của người đại diện mới nếu là người nước ngoài làm đại diện theo pháp luật

- Trường hợp không phải Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp trực tiếp đến nộp hồ sơ thì người được ủy quyền phải nộp bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cá nhân: Đối với công dân Việt Nam là thẻ căn cước công dân hoặc Chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu Việt Nam còn hiệu lực; Đối với người nước ngoài: Hộ chiếu nước ngoài hoặc giấy tờ có giá trị thay thế hộ chiếu nước ngoài còn hiệu lực.

 Bước 2: Nộp hồ sơ tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền

- Ban Quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế điều chỉnh, Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đối với dự án đầu tư trong khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế.

- Sở Kế hoạch và Đầu tư điều chỉnh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đối với dự án đầu tư ngoài khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế.

- Cơ quan đăng ký đầu tư nơi nhà đầu tư thực hiện dự án đầu tư, đặt hoặc dự kiến đặt văn phòng điều hành để thực hiện dự án đầu tư điều chỉnh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đối với dự án đầu tư sau đây:

+ Dự án đầu tư thực hiện tại 02 đơn vị hành chính cấp tỉnh trở lên;

+ Dự án đầu tư thực hiện ở trong và ngoài khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao và khu kinh tế;

+ Dự án đầu tư trong khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế nơi chưa thành lập Ban quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế hoặc không thuộc phạm vi quản lý của Ban quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế.

 Bước 3: Nhận kết quả là giấy chứng nhận đăng ký đầu tư điều chỉnh

- Trường hợp hồ sơ được chấp thuận thì sau 10 ngày làm việc doanh nghiệp sẽ nhận được giấy chứng nhận đăng ký đầu tư điều chỉnh

- Trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ có sự thay đổi bổ sung thì thời gian có thể lâu hơn dự kiến

Bước 4: Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài thực hiện thủ tục thay đổi đăng ký doanh nghiệp tại phòng đăng ký kinh doanh – Sở kế hoạch và đầu tư cấp tỉnh, thành phố nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính hoạt động

Bước 5: Nhận kết quả là giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp điều chỉnh sau 03 ngày làm việc

5. Một số lưu ý khi thay đổi đổi người đại diện công ty có vốn đầu tư nước ngoài

- Người đại diện theo pháp luật của công ty có vốn đầu tư nước ngoài phải cư trú tại Việt Nam

- Nếu như công ty cổ phần tiến hành thay đổi người đại diện mới thẩm quyền thuộc về hội đồng quản trị. Còn nếu thay đổi số lượng, chức danh của người đại diện sẽ do hội đồng cổ đông quyết định

- Pháp luật không yêu cầu giấy tờ tạm trú, hợp đồng lao động, giấy phép lao động trong hồ sơ thay đổi đại diện đối với thực hiện cho người nước ngoài, tuy nhiên cần phải có giấy tờ này để đảm bảo có tình huống phát sinh

- Nếu như việc thay đổi người đại diện theo pháp luật có gắn liền với việc chuyển nhượng vốn cho người đại diện theo pháp luật mới cần lưu ý thủ tục kê khai thuế thu nhập cá nhân của người chuyển nhượng, nộp thuế thu nhập (nếu phát sinh thu nhập chịu thuế).

- Sau khi thực hiện thủ tục thay đổi người đại diện theo pháp luật Công ty cần thực hiện đăng bố cáo việc thay đổi tại Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp.